司法考试-关于涉及枪支犯罪的考题指要

近年的司法考试（包括以前的律师考试）多次考到涉及枪支的犯罪，仔细分析主要有以下几个类型：

一、违规制造、销售枪支罪。

如九八年全国律师资格考试试卷二第68题。“依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理规定，有下列哪种行为之一的构成违规制造、销售枪支罪。”：A、以非法销售为目的，不按规定的品种制造枪支。B、以非法销售为目的，制造无号枪支。 C、在境内销售为出口制造的枪支。D、超过限额制造枪支。

分析：《刑法》第126条：“违规制造、销售枪支罪 依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理规定，有下列行为之一的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑：

（一）以非法销售为目的，超过限额或者不按规定的品种制造、配售枪支的；

（二）以非法销售为目的，制造无号、重号、假号的枪支的；

（三）非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支的。

本罪有两个关键点：一是特殊主体，本罪是纯正的单位犯罪，只能是依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业；二是特定的犯罪目的，即主观上以“非法销售”为目的。构成本罪在客观方面的两种表现方式，既包括生产制造方面的违法行为，也包括销售方面的违法行为。

注意区分本罪与“非法制造、买卖枪支罪”的界限，关键在于犯罪主题不同：违规制造、销售枪支罪的主体，仅为国家指定、确定的枪支制造、销售企业；而非法制造、买卖枪支罪的主体是一般主体，既可以是自然人，也可以是单位，但不具备法定的制造、销售枪支的资格。

上题中选项D的行为缺乏非法销售的目的，因此不构成违规制造、销售枪支罪。正确的选项为ABC。

二、非法持有、私藏枪支、弹药罪；非法出租出借枪支罪。

如九九年全国律师资格考试试卷二第30题。“警察甲临时急需用钱，便找个体户乙借钱，但条件是要有物品质押。甲将公务用枪交给乙质押，乙借给甲5万元现金，借期1个月。1个月后，甲无力偿还借款，乙便向公安机关报案。问甲、乙的行为属于下列哪个选项？”A、甲、乙均无罪。B、甲触犯非法出借枪支罪、乙无罪。C、甲无罪，乙触犯非法持有枪支罪。D、甲触犯非法出借枪支罪，乙触犯非法持有枪支罪。

分析：根据《刑法》第128条规定：“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。”

依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。

依法配置枪支的人员,非法出租、出借枪支,造成严重后果的,依照第1款的规定处罚..

根据最高人民检察院《关于将公务用枪用作借债质押的行为如何适用法律问题的批复》，依法配备公务用枪的人员，违反法律规定，将公务用枪用作质押物，使枪支处于非法持枪人的控制使用之下，构成非法出借枪支罪；对于接受枪支质押的人员，可以构成非法持有枪支罪。由此可见本题的正确答案应当是D。同样的试题在2002年司法考试卷二第82、83题就涉及到国家工作人员，依法配备枪支的犯罪。

注意：如果甲是依法配置枪支的人员（比如是射击运动员），其非法出租、出借枪支，必须造成严重后果,才可以构成非法出租、出借枪支罪，二者的区别是主体不同。

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