考前强化二(案例102)及答案与解析

[案例102](样题)

甲股份有限公司注册资本为2700万元，董事会现有成员4名，监事会成员2名。由于公司近年来经营不善，一直亏损，而且仍然没有对已经发行债券的持有人支付利息。为了增加资本，公司决定向社会发行1400万元企业债券，以弥补公司亏损。但是，该公司向国务院证券管理部门递交的公司债券发行的申请书未被批准。
根据以上案情回答下列问题：
1．甲股份有限公司董事会和监事会成员的组成是否合法?为什么?
2．如果发生上述董事会成员组成的情况，公司应当采取哪些措施?
3．甲股份有限公司是否具备发行公司债券的条件?为什么?

答案与解析：
1．甲股份有限公司董事会和监事会成员的组成是否合法?为什么?
[考点]本题考查的是股份有限公司董事会和监事会成员的组成。
[答案]甲股份有限公司董事会和监事会成员的组成不合法，因为董事会成员应为5-19人；监事会成员至少为3人。

[法理分析]《公司法》第112条第1款规定：“股份有限公司设董事会,其成员为5-19人。”本案中，甲股份有限公司董事会现有成员4名，这不具备法律规定的人数。另外，《公司法》第124条第1款规定：“股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。监事会应在其组成人员中推选1名召集人。”本案中，甲股份有限公司监事会现有成员2名，这也不具备法律规定的人数。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握股份有限公司董事会和监事会成员组成的法定人数。

2．如果发生上述董事会成员组成的情况，公司应当采取哪些措施?
[考点]本题考查的是股份有限公司临时股东大会的工作方式。
[答案]如果发生董事会成员组成达不到法定人数时，公司应当在2个月内召开临时股东大会。

[法理分析]《公司法》第104条规定：“股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会：(一)董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时；(二)公司未弥补的亏损达股本总额三分之一时；(三)持有公司股份10％以上的股东请求时；(四)董事会认为必要时；(五)监事会提议召开时。”依此规定，只要发生上述情况之一，公司就应当召开临时股东大会。本案中，由于董事，会人员不足法定人数，因此，公司应当在2个月内召开临时股东大会。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握股份有限公司临时股东大会的工作方式。

3．甲股份有限公司是否具备发行公司债券的条件?为什么?
[考点]本题考查的是公司债券发行的条件。

[答案]甲股份有限公司不具备发行公司债券的条件,因为发行公司债券,股份有限公司的净资产额必须达到3000万元,而甲股份有限公司的净资产额为2700万元.此外,该公司发行1400万元债券，高于法律规定的不超过公司净资产额40％的限制比例，这也是不合法的。

[法理分析]《公司法》第159条规定：“股份有限公司、国有独资公司和两个以上国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债券。”这是对发行公司债券主体规定的条件。另外，《公司法》第161条规定：“发行公司债券，必须符合下列条件：
(一)股份有限公司的净资产额不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币六千万元；(二)累计债券总额不超过公司净资产额的40％；(三)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；(四)筹集的资金投向符合国家产业政策；(五)债券的利率不得超过国务院限定的利率水平；(六)国务院规定的其他条件。发行公司债券筹集的资金，必须用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。”依以上规定可以看出，本案中的投资主体甲股份有限公司具备发行公司债券的主体资格，但其净资产额仅仅2700万元，低于《公司法》第159条第1款规定的最低资本限额，这在资本额上是不符合规定的；此外，甲股份有限公司发行1400万元债券，占公司净资产额约54％，这大大高于《公司法》第159条第(四)项规定的“累计债券总额不超过公司净资产额的40％”的比例，这也是违法的。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握公司债券发行的条件。需要注意的是，公司债券发行的条件是司法考试常考的知识点，考生应当予以格外关注。

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