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2005年司法考试-民法(强化模拟试题及答案) 分类: 司法,考试题库
一、单项选择题 1、依我国法律,当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销? A.因重大误解订立的合同 B.包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同 C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同 D.无权代理订立的合同 2、周某与林某协议离婚时约定,孩子归女方林某抚养,周某每年给付1000元抚养费。离婚后,因林某将孩子由姓周改姓林,周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好,周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程,自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗? A.不能,因为赠与物已经交付 B.不能,因为是公益性捐赠 C.不能,因为周某处分的是自己的合法财产 D.能,因为周某逃避法定义务进行赠与 3、甲为了能在自己的房子里欣赏远处的风景。便与相邻的乙约定:乙不在自己的土地上从事高层建筑;作为补偿,甲每年支付给乙4000元。两年后,乙将该土地使用权转让给丙。丙在该土地上建了一座高楼,与甲发生了纠纷。对此纠纷,下列判断哪一个是正确的? A.甲对乙的土地不享有地役权 B.甲有权不让丙建高楼,但得每年支付其4000元 C.丙有权建高楼,但须补偿甲由此受到的损失 D.甲与乙之间的合同因没有办理登记而无效 4、甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡.1年后乙确知甲仍然在世,遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律,该死亡宣告撤销后,甲与乙原有的婚姻关系如何? A.自行恢复 B.不得自行恢复 C.经乙同意后恢复 D.经甲同意后恢复 5、住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同,租赁实达公司的楼房一层,年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的? A.房屋租赁合同有效,法律责任由合同的当事人独立承担 B.该分公司不具有民事主体资格,又无四海公司的授权,租赁合同无效 C.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司承担 D.合同有效,依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任 6、李某有一子,为初中一年级学生,在校期间因与同学丁某发生口角,追打丁某,因校方制止不力,致使丁某摔伤,共花费医疗费5000元。这一费用应由谁承担? A、李某 B、学校 C、主要由学校承担,李某适当赔偿 D、主要由李某承担,学校适当赔偿 7、关某和于某的院子一墙之隔,关某在自家院中种枣树,枣树枝伸展到于某院内。于某在自家院中打枣吃,因而和关某发生争执。关某和于某争执的问题在民法中称为:() A、按份共有 B、区分所有 C、共同共有 D、相邻关系 8、甲将走失的山羊一只带回家中饲养,两月后,甲在农产品市场上以市场价格100元卖给乙。在回家路上,羊被其主人丙认出,丙向乙索还,二人争执不下,告到法院。根据法律规定:() A、山羊归丙,甲退乙100元,丙付甲两个月饲养费用 B、羊归丙,丙付100元给乙 C、乙将山羊退还甲,并索还100元 D、山羊归乙,甲将100元给丙,丙付甲两个月饲养费用 9、2003年2月某服装公司和某纺织厂签订了标的额为50万元的布料和买卖合同,甲公司是纺织厂的保证人。同年3月纺织厂先交付了价值30万元的布料。后因行情看好,服装公司和纺织厂又将剩余合同标的额增加了40万元,但并未告知甲公司,服装公司依约支付了全部货款,而纺织厂未能履行合同,则甲公司应承担的保证责任范围是:() A、50元 B、40万 C、30万 D、不承担保证责任 10、甲乙各牵一头牛于桥头相遇。甲见状即对乙说:“让我先过,我的牛性子暴,你先躲一下。”乙说:“不怕”,继续牵牛过桥,甲也牵牛过桥。结果二牛在桥上打架,乙牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁负担? A、甲负全责 B、乙负全责 C、双方均有过错,按各自的过错程度承担责任 D、双方均无过错,按公平责任处理 11、某上市公司董事甲,因急需用钱,将个人所有的公司股票质押给乙,借款10万,有关该事例中质押合同的效力,表述正确的是。 A、质押合同自甲与乙签订质押合同之日生效 B、质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日生效 C、质押合同自甲取得乙的借款之日生效 D、质押合同无效 12、甲科研所研制出一项发明,还未申请专利,乙企业与甲科研所经过协商,双方于2001年2月25日签订了书面合同,由乙企业申请专利,并于2001年2月28日向国务院专利行政部门寄出有关转让和申请的材料,国务院专利行政部门于2001年3月3日收到并予以登记,同年3月15日予以公告,问该专利申请权转让合同自哪天生效?( ) A、2001年2月25日 B、2001年2月28日 C、2001年3月3日 D、2001年3月15日 13、在行为人行使的权利中,下列哪个不属于属于形成权? A、对越权代理的追认权 B、债权人对债务人行使的催告权 C、受遗赠人于知道受赠的期限内作出接受遗赠表示的权利 D、承租人擅自转租,出租人行使的解除权 14、甲、乙、丙三人共同出资设立一合伙企业,经营满两年时,丁要求加入该合伙企业,甲、乙、丙三人经协商一致同意接纳丁为新合伙人,但是丁未与甲、乙、丙签订书面入伙协议,而只是就一些重大事项口头达成一致。丁入伙后,同甲、乙、丙一样参与企业事务的管理、经营,并参与利润的分配。一年后,该企业需要偿还一笔较大数额的债务,这时,丁提出自己不是合伙人,只是雇工,因为没有与甲、乙、并签订书面入伙协议。对该案的解决办法应当是( )。 A.丁是合伙人,对合伙企业的债务依法承担无限连带责任 B.丁不是合伙人,对合伙企业的债务不承担任何责任 C.丁是准合伙人,对合伙企业的债务承担部分责任 D.丁的合伙人身份待定,因为没有入伙协议,待签订了入伙协议后,丁才具有合伙人的正式身份 15、甲公司将50吨价值为10万元的大米存放在乙仓库,约定存放期为3个月,保管费2万元。存放3个月后,甲公司因资金周转困难,要求仓库允许其先将大米提走,一周内即付清保管费。乙仓库不同意,并将50吨大米全部扣留。3个月后,该仓库遭洪水冲击,50吨大米被水泡坏,甲公司无法向用户交货,经法院判决支付给用户违约金1万元,甲公司的损失应如何承担?( ) A.乙仓库合法留置保管物,留置期间留置物因不可抗力毁损,乙仓库不承担责任,损失应由甲公司自己承担并应当向乙仓库支付保管费 B.乙仓库应赔偿甲公司全部50吨大米的损失 C.乙仓库应赔偿甲公司40吨大米的损失以及1万元间接损失 D.乙仓库应赔偿甲公司40吨大米的损失以及8000元间接损失 16、甲承租乙的店面房一间,租期两年。租期届满在乙通知甲交还房屋时,甲与丙签订以合伙协议设立合伙商店,甲以乙将要收回的房屋出资,并以现金和运输工具出资,双方杂进行合伙企业登记后开始合伙经营。经营六个月后,该合伙商店因欠货款,甲、丙将甲作为出资的房屋抵押给供货人丁并签订了书面抵押合同,乙对该抵押提出异议。那么,对此案的认定应当是( )。 A.合伙商店的设立无效,房屋抵押合同也无效 B.合伙商店的设立无效,房屋抵押合同有效 C.合伙商店的设立有效,房屋抵押合同无效 D.合伙商店的设立有效,房屋抵押合同也有效 17、甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆,经营期间,丙提出退伙,甲、乙同意,三方约定丙放弃一切合伙权利,也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的? A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任 B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任 C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任 D.丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任 18、甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙调离后,又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同,并按照通常做法提走货款,后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同,甲公司认为该合同与己无关,予以拒绝。下列选项哪一个是正确的? A.甲公司不承担责任 B.甲公司应与丙公司分担损失 C.甲公司应负主要责任 D.甲公司应当承担签约后果 19、甲有天然奇石一块,不慎丢失。乙误以为无主物捡回家,配以基座,陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢,乙遂以之相赠。后甲发现,向丙追索。下列选项哪一个是正确的? A.奇石属遗失物,乙应返还给甲 B.奇石属无主物,乙取得其所有权 C.乙因加工行为取得奇石的所有权 D.丙可以取得奇石的所有权 20、甲将所持有的A公司债券交付乙,作为向乙借款的质押物。双方签订了书面质押合同,但未在债券上背书“质押”字样。借款到期后甲未还款。甲的另一债权人丙向法院申请执行上述债券。下列说法哪一个是正确的? A.质押合同无效 B.质押合同自签订书面质押合同之日起生效 C.乙对该债券不享有质权 D.乙以债券已出质对抗丙的执行申请,不能得到法院的支持 21.某宾馆为了8月8日的开业庆典,于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日,工作人员不慎摔坏摄像机,宾馆决定按原价买下,以抵偿电视台的损失,遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意,对方表示同意。8月15日,宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移? A.8月7日 B.8月8日 C.8月9日 D.8月15日 22、王先生驾车前往某酒店就餐,将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去时,停车场工作人员称:“已经给你洗了车,请付洗车费5元。”王先生表示“我并未让你们帮我洗车”,双方发生争执。本案应如何处理? A.基于不当得利,王先生须返还5元 B.基于无因管理,王先生须支付5元 C.基于合同关系,王先生须支付5元 D.无法律依据,王先生无须支付5元 23.赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角,售票员在赵某下车之后指着他大嘁:“打小偷!”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任? A.售票员 B.公交公司 C.售票员和动手的行人 D.公交公司和动手的行人 24.贾某因装修房屋,把一批古书交朋友王某代为保管,王某将古书置于床下。一日,王某楼上住户家水管被冻裂,水流至王某家,致贾某的古书严重受损。对此,下列说法哪一个是正确的? A.王某具有过失,应负全部赔偿责任 B.王某具有过失,应给予适当赔偿 C.此事对王某而言属不可抗力,王某不应赔偿 D.王某系无偿保管且无重大过失,不应赔偿 25.甲于1990年与乙结婚,1991年以个人名义向其弟借款10万元购买商品房一套,夫妻共同居住。2003年,甲乙离婚。甲向其弟所借的钱,离婚时应如何处理? A.由甲偿还 B.由乙偿还 C.以夫妻共同财产偿还 D.主要由甲偿还 26、中学生张晓利用课余时间发明了一种多功能笔架,并将该多功能笔架向专利局申请了实用新型专利。开源文具公司对这项专利很感兴趣,并与张晓签订了该专利的许可使用合同,根据专利批量生产多功能笔架。此后,塞佳公司与开源文具公司协议,由塞佳公司购买1000套开源文具公司生产的这种笔架。张晓与开源文具公司、开源文具公司与塞佳公司之间的法律关系客体分别是: A.行为:行为 B.物:行为 C.智力成果:物 D.物:物 27、园和公司就一种环保电镀涂装设备申请实用新型专利,并且得到专利授权。2002年5月,园和公司与方成公司签订一项协议,方成公司可以利用上述专利生产这种环保电镀涂装设备。但协议中同时约定,园和公司仍可以允许其他公司实施该专利。试问这项协议在专利法上属于: A.排他使用许可 B.普通实施许可 C.许诺销售 D.专利的协议转让 28.国际羊毛局注册并负责管理的纯羊毛标志是一个众所周知的商标,根据我国商标法,它属于: A.集体商标 B.防御商标 C.证明商标 D.服务商标 29、张三有房屋一套,租给李四居住,租期四年,在第三年时,张三与李四不幸分别去世,该房屋由张三之子张明继承,张明想自己居住该房屋,因而要求解除租赁合同,收回房屋,而先前与李四一起居住的李妻不愿意,则下列说法中正确的是:( ) A.张明有权解除租赁合同收回房屋,因为张明是房屋的新的所有人 B.张明有权解除租赁合同收回房屋,但应当给李妻适当的补偿 C.张明无权解除租赁合同收回房屋,因为李妻可以依原租赁合同继续承租,并且租赁使用权对房屋新的所有人继续有效 D.张明无权收回房屋,应当与李妻再签定租赁合同 30、甲公司欠银行贷款400万元。现该公司分立为乙公司和丙公司。在分立协议中约定由乙公司对分立前的全部债务承担清偿责任。现对该协议的效力和这笔债务的清偿责任问题,以下意见中哪一个是正确的? A.该协议有效,但只具有内部效力,在归还欠款问题上,应当由乙公司和丙公司承担连带清偿责任 B.该协议违背了合同法的规定,无效,应当由乙和丙公司承担连带清偿责任 C.该协议有效,应当由乙公司承担清偿责任 D.该协议效力待定,如果乙丙两个公司有还款能力,则依据协议约定,否则,由2公司承担连带责任 31、王某在眼镜商店订购了一副+400度的近视镜,交付时,王某感觉度数太浅,但经理称不属于眼镜本身问题,是刚戴上眼镜的不适感造成的,过一礼拜就会正常。10天后王某仍看不清东西感觉视力下降,经检查,眼镜实为+200度,王某要求商店赔偿一切损失,而商店只提出返还价款。你认为以下说法哪些不正确?( ) A.商店未交付合格眼镜,应承担违约责任 B.商店行为属欺诈行为,应承担无效合同的责任 C.商店行为属加害给付,应承担违约和侵权责任,赔偿王某损害 D.商店只承担侵权责任 32、甲原采为某银行高级职员,后下海成了中介公司,从事居间业务。2001年,甲接受某房地产公司A的委托,为其房地产项目寻求资金,甲利用自己的金融界的关系,得知某投资公司B正在寻求投资项目,于是将A和B公司撮合,经过甲坚持不懈的工作,A.B双方就投资问题达成一致,并签订投资合同。假如这里居间报酬为20万元,甲的居间活动费用,包括交通费、住宿费等共计2万元,有关上述费用承担下列说法正确的是:( ) A.居间报酬20万元和居间活动费用2万元由A公司承担 B.居间报酬20万元和居间活动费用2万元由A公司和B公司分担 C.居间报酬20万元由A公司承担,居间活动费用由甲自行承担 D.居间报酬20万元由A公司和B公司分担,居间活动费用由甲自行承担 33、张某为开设水果店向其友李某借款3万元,张某借款时表示要支付一定的利息,但李某表示朋友之间借款不用支付利息,否则有伤感情,于是双方在借条上没有提及利息。一年后,张某违背诺言,拒不还款,李某无奈,诉诸法院,诉讼中,李某坚持张某按当地私人间借款的惯例支付利息3000元,张某不同意,表示最多支付利息1000元,发生争议,试问,如果法院判决的话,法院应判张某( ) A.支付利息3000元 B.支付利息1000元 C.不用支付利息 D.按同期银行存款利率支付利息 34、王某与某酒店签订一份租赁合同,酒店将其所属的糕点加工设备及场地租赁给王某,由王某进行糕点加工,租期二年,租金每月2000元,于每个月的月底交齐,一方如有违约,应向对方支付违约金2000元,经营1年后,由于经营不善,王某要求解除合同,酒店同意解除合同,但要求王某支付违约金。王某表示无力支付,酒店将王某的一辆:轮机动车扣押,声称其交付违约金后再返还,请问此案应如何处理:( ) A.王某支付违约金,酒店的行为为行使留置权,属正当行为 B.王某支付违约金,酒店将王某的机动三轮车返还 C.王某支付违约金,酒店将王某的机动三轮车返还,并应赔偿由此给王某造成的损失 D.酒店的行为构成了侵权,所以王某可以不支付违约金 35、乙商场从甲电视机厂购买电视机100台,价值20万元,甲公司联系并委托丙运输公司进行运输,因乙的车辆当日全部外出,乙遂委托个体运输户丁代运。由于丁前一日晚上通宵打牌,过度疲劳,开车时不慎掉入山谷,100台电视机全部报废,幸好乙无恙,对于100台电视机的损失,乙可以要求谁承担赔偿责任:( ) A.甲电视机厂 B.丙运输公司 C.个体运输户丁 D.甲电视机厂与丙运输公司承担连带责任 36、甲公司同上市公司乙签订了一份煤炭买卖合同,由于甲公司同乙公司长期合作,因而合同约定甲公司先交付煤炭,在乙公司验收完毕后1个月内付款,合同签定后,乙公司由于控股股东发生变更,导致了原经营层被新的经营层所取代,而甲公司对新经营层均不熟悉,此时,甲公司有权:( ) A.变更合同,要求乙公司先行支付一定的定金或先行付款 B.中止履行,要求乙公司提供担保 C.如果乙公司拒绝提供担保,则可以解除合同 D.以上说法均不对 37、公民张某向从书店购入一套珍藏版图书,价值不菲,买回经朋友提示发现是盗版图书,遂向书店交涉,未果,3个月后通知书店撤销该买卖关系,但书店未予理睬,由于张某工作较忙经常出差,此事遂耽搁下来,又经过10个月后,张某诉请人民法院要求撤销买卖关系,要求书店返还价款,其主张能否得到支持:( ) A.不能,因为已经超过了行使撤销权的一年的除斥期间 B.可以,因为张某已经向书店表示撤销买卖关系 C.可以,因为书店在主观上存在欺诈的故意 D.可以,因为两年的诉讼时效还未经过 38、张辰设计了一种多用途折叠椅,并取得了实用新型专利。H公司对这种多用途折叠椅很感兴趣,并且组织项目组对该实用新型进行了改进,并就改进后的折叠椅向专利局申请了实用新型专利。现在,H公司准备大批量生产这种改进后的多用途折叠椅,但多次联系张辰均未获许可。请问H公司应当怎样做才能进行生产销售而又不侵犯张辰的专利权: A.根据我国专利法的规定,H公司已经就改进后的折叠椅获得了专利,可以直接实施其专利而不视为侵犯张辰的专利权,并不需要支付使用费。 B.根据我国专利法规定,如果后一个实用新型的实施有赖于前一实用新型的实施,则后一个专利的实施者可以不经前一实用新型的专利者许可直接实施专利,但需要向前一个实用新型的专利权人支付专利使用费。所以H公司可以不经张辰的许可而生产销售改进后的多用途折叠椅,但需要向张辰支付一定的费用。 C.H公司可以向我国专利管理部门申请专利实施强制许可,根据强制许可,H公司就可以合法实施在后的专利,但需要向张辰支付一定的专利使用费。 D.H公司可以向人民法院申请专利实施强制许可,根据强制许可,H公司可以就可以合法实施在后的专利,并且不需要向张辰支付专利使用费。 39、甲公司委托乙公司代理其在服装上进行"富杰"商标的注册,乙公司在向商标局提出申请时,并没有按照甲公司的指示,而是以自己的名义申请注册。商标局在进行形式审查后授予乙公司对"富杰"商标在服装上的商标权。对上述事实,以下法律评价正确的是: A.甲公司可以自商标注册之日起五年内,请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标. B.乙公司通过欺骗获得注册,其商标权自然无效。 C.乙公司注册商标有效,甲公司只能根据委托合同起诉乙公司违约。 D.商标局可以依职权撤销该商标注册。 40、某洗衣机厂生产的"天洋"洗衣机,其"天洋"注册商标于1991年6月3日取得商标注册,2001年6月3日期满,该厂必须在下列哪个日期前向商标管理部门提出续展申请才有效: A.2000年6月3日 B.2000年12月3日 C.2001年6月3日 D.2001年12月3日
二、多项选择题 41、田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女,长子早已病故,留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时,小儿子因交通事故身亡,其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产? A.二儿子和女儿 B.小儿子 C.小儿子之女 D.大儿子之子女 42、王某买票乘坐某运输公司的长途车,开车司机为钱某。长途车行驶中与朱某驾驶的车辆相撞,致王某受伤。经认定,朱某对交通事故负全部责任。下列哪些说法是正确的? A.王某可以向朱某请求侵权损害赔偿 B.王某可以向运输公司请求违约损害赔偿 C.王某可以向钱某请求侵权损害赔偿 D.王某可以向运输公司请求侵权损害赔偿 43、在行为人进行的下列行为中,哪些属于行使形成权的行为? A.被代理人对越权代理进行追认 B.监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认 C.受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示 D.承租人擅自转租,出租人作出解除合同的意思表示 44、私营企业主王某办公用的一台电脑损坏,遂嘱秘书张某扔到垃圾站。张某将电脑搬到垃圾站后想,与其扔了不如拿回家给儿子用,便将电脑搬回家,经修理后又能正常使用。王某得知电脑能够正常使用后,要求张某返还。下列哪些说法是错误的? A.张某违反委托合同,不能取得电脑的所有权 B.张某基于先占取得电脑的所有权 C.王某有权要回电脑,但应当向张某予以补偿 D.因抛弃行为尚未完成,王某可以撤回其意思表示,收回对电脑的所有权 45、出现下列何种情形时,一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权? A.债务人被宣告失踪,且无可供执行的财产 B.债务人移居国外,但国内有其购买现由亲属居住的住宅 C.债务人被宣告破产,中止执行程序的 D.保证人曾以书面方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权 AC 参阅《担保法解释》17条、25条。 46、甲向乙借款20万元,甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记,但都未与乙约定所担保的债权份额及顺序,两辆轿车价值均为15万元。若甲到期未履行债务,下列哪些表述是正确的? A.乙应先就丙的轿车行使抵押权,再就丁的轿车行使抵押权弥补不足 B.乙应同时就两辆轿车行使抵押权,各实现50%债权 C.乙可以就任一轿车行使抵押权,再就另一轿车行使抵押权弥补不足 D.乙可同时就两辆轿车行使抵押权,各实现任意比例债权 47、甲向乙借款5万元,并以一台机器作抵押,办理了抵押登记。随后,甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间,将其交给丁修理,因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的? A.乙优先于丙受偿 B.丙优先于丁受偿 C.丁优先于乙受偿 D.丙优先于乙受偿 48、1992年2月19日,甲企业就其生产的家用电器注册了“康威”商标。后来乙企业使用该商标生产冰箱,并在2002年4月开始销售“康威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的? A.甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出 B.乙企业对“康威”的使用为非法使用 C.乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册“康威”商标 D.甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权 49、甲拥有一节能热水器的发明专利权,乙对此加以改进后获得重大技术进步,并取得新的专利权,但是专利之实施有赖于甲的专利之实施,双方又未能达成实施许可协议。在此情形下,下述哪些说法是正确的? A.甲可以申请实施乙之专利的强制许可 B.乙可以申请实施甲之专利的强制许可 C.乙在取得实施强制许可后,无须给付甲使用费 D.任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权 50、下列有关保证责任的诉讼时效的表述哪些符合法律的规定? A.一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断 B.一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断 C.连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断 D.连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断 51、某刊物不愿让别的刊物随意转载其刊物上发表的文章,下列做法哪些是可行的? A.在刊物上发表不得转载的声明 B.在每一篇文章都刊载作者不许转载的声明 C.在刊物的声明中载明所有作者均已授予本刊专有使用权 D.不须作任何声明 52、某广告公司于金某出差时,在金某房屋的院墙上刷写了一条妇女卫生巾广告。金某1个月后回来,受到他人耻笑,遂向广告公司交涉。该案应如何处理? A.广告公司应恢复原状 B.广告公司应赔偿其精神损害 C.广告公司应向金某支付使用院墙1个月的费用 D.广告公司应为金某恢复名誉 53、甲将自己的一块手表委托乙寄卖行以200元价格出卖.乙经与丙协商,最后以250元成交.下列哪些选项是正确的? A.甲只能取得200元的利益 B.甲可以取得250元的利益 C.乙的行为属于违反合同义务的行为 D.乙可以按照约定增加报酬 54、我国法律规定了下列哪几种法人设立的原则? A、特许设立原则 B、行政许可原则 C、注册登记原则 D、自由设立原则 55、在地役权法律关系中,下列哪些表述是正确的? A、地役权是为特定人的设定的 B、地役权是为需役地设定的 C、地役权具有从属性 D、地役权具有可分性 56、下列案件,哪些适用返还原物? A、张某借了王某的手表并把它卖给刘某,刘某以为是张某自己的手表而买之,王某要求刘某返还 B、宋某偷了李某的金项链送给女友王某,王某在不知情的情况下收下,李某要求王某返还 C、贺某借给宋某一支金笔,宋某谎称丢失,贺某要求宋某返还 D、赵某向钱某购羊两只,钱某将羊交付赵某后,赵又将羊卖给孙某,赵某得款后迟迟不付钱某的羊款,钱无奈要求赵某返还两只羊 57、工程师赵某发明了一种制造饼干的方法并获得专利。下列行为中,哪些侵害了工程师赵某的专利权? A、某企业未经允许为了经营以该方法制造饼干 B、某企业未经允许为了经营销售以该方法制造饼干 C、某企业未经允许为了经营出口以该方法制造饼干 D、某研究所为了试验使用该方法制造少量饼干 58、下列哪些合同的转让是不合法的? A.甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业,合资合同经过审批机关批准后,甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司 B.甲教授曾答应为乙校讲课,但因讲课当天临时有急事,便让自己的博士生代为授课 C.债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的2万元债权以15000元的价格转让给了柳某,李某将此事打电话通知了杨某 D.丁对丙的房屋享有抵押权,为替好友从银行借款提供担保,将该抵押权转让给了银行 59、对于限制行为能力人,下列哪些说法是不正确的? A.监护人可以同意限制行为能力人为某一具体法律行为. B.监护人不可以概括同意限制行为能力人为某一类法律行为 C.经监护人的同意,限制行为能力人的某一具体事实行为有效 D.完全民事行为能力人委托限制行为能力人为其代理某一法律行为,在未经限制行为能力人之监护人的同意前,此授与代理权的行为无效 60、甲将某屋出租于乙,租赁期满后,甲欲将房屋另租给丙(双方已签订租赁合同),故要求乙返还,但乙拒不返还,仍无权占用.下列哪些请求权(狭义)发生竞合? A.所有物返还请求权与侵权行为损害赔偿请求权 B.所有物返还请求权与乙无权占用期间的物之使用收益的不当得利请求权 C.所有物返还请求权与违约行为损害赔偿请求权 D.租赁物返还请求权与所有物返还请求权 61、下列关于自力救济选项错误的是: A、甲、乙同住一幢大厦,甲在其户内开设娼馆,在多次举报无果的情况下,乙以甲破坏社区公序良俗、损害大楼住户人格为由召集其他住户,捣毁娼馆,此为正当防卫之合法行为。 B、某乞丐行讨一日未有收获,路过一食摊,上有馒头若干,因饥饿难耐,抓起一个就吃,乞丐此行为构成紧急避险。 C、甲有名画遭乙抢夺,甲虽追捕仍被乙逃脱,数日后,甲见乙在地摊销售该画,乙发现甲向其走来,抱起画就跑,甲纵身将其按倒地上,乙受伤花去医药费200元,则甲的行为构成侵权。 D、甲乙为邻居,甲在其屋顶置放一高音喇叭,天天播放音乐,乙早不堪其扰。一日中午,乙在家睡午觉,甲复用喇叭播放金属音乐,乙一怒之下冲出门外用石头将喇叭砸坏,则乙构成正当防卫。 62、甲看报纸评论,某地段将开发成商业区,在此投资商机无限,于是数日后向乙承租一商业店铺开办自助餐厅,租赁合同未约定租赁期限。甲经营数月后,发现营业收入未如预期,遂以意思表示不真实主张撤销租赁合同。关于本案以下说法错误的是: A、甲在任何时候都不得以意思表示错误为由撤销合同 B、甲在任何时候都可以意思表示错误为由撤销合同 C、若乙签约时知道甲的内心想法,则甲可以撤销合同 D、乙在接到甲的撤销通知后,可以追究甲预期违约责任 63、甲是乙公司的职工,该公司为其办理了工伤保险。现乙在上班途中被丙所开的机动车碰成严重残疾。一下说法正确的是: A、甲可以工伤待遇,领取一次性的伤残补助金并同时要其丙给予赔偿。 B、甲获得工伤赔偿后,应当将对丙的损害赔偿请求权转移给劳动保障部门。 C、如果乙起诉丙,丙除了支持残疾赔偿金等费用外,乙还可以要求精神抚慰金。 D、根据相关司法解释,残疾赔偿金视为精神抚慰金,所以乙不得同时主张。 64、甲因屋顶漏水而找乙修理,工钱300元。乙遂带领自己的徒弟丙到甲处修房。因人手不够,甲的邻居丁主动帮忙,甲同意。在乙修缮甲房时,乙不慎将一油桶碰落,正好砸在丙和丁的头上,二人各化去医药费1000元。经查乙家一贫如洗。关于民事赔偿责任说法错误的是(多选) A、由于乙没有赔偿能力,甲应当对丙承担赔偿责任。 B、由于乙没有赔偿能力,甲应当对丁适当补偿。 C、甲对丙适当补偿后,享有法定的向乙追偿权 D、甲对丁适当补偿后,享有法定的向乙追偿权 65、2001年1月1日,甲乙二人口头协商,乙以托运的方式卖给甲货物一批价值1万元。但没有对付款方式和时间作出约定。甲于同年1月4日收到乙的货物。2002年1月1日,乙到甲处要求甲付款,甲以暂时没钱推脱,并出具一张没有还款日期的欠条。以下关于诉讼时效说法正确的是(多选) A、乙的诉讼时效的起算点是2001年1月4日 B、乙的诉讼时效的起算点是2002年1月1日 C、甲出具的欠条没有还款日期,甲可以随时请求,适用20年最长时效 D、乙的时效结束于2004年1月1日。 66、A向B借15万元,以自己的房屋进行抵押,但二人因感觉登记手续过于麻烦,所以双方约定不用去进行抵押登记。后A又向C借20万元,以相同的房屋向C质押。后A再向D借15万元。现三个借款合同均已到期,但A除此房屋外并无其它财产,A的房屋拍卖后得45万元。就A房屋拍卖后的钱款应当如何如何偿还债务,下列哪些说法是错误的? A.C优先受偿20万,BD在剩余的25万中平均受偿 B. C优先受偿20万,B再优先受偿15万,D只能得到10万 C.BCD在45万内平均受偿 D.BCD在45万内按3:4:3的比例受偿 67.2002年5月8日,王某骑车回家经过一工地时,掉入没有设置明显标志和采取安全措施的坑中,造成骨折。王某于同年6月10日找到建设项目的发包人和承包人要求赔偿,两单位相互推诿。同年6月13日,王某前往法院起诉,突遭台风袭击,中途返回。下列说法哪些是正确的? A.本案诉讼时效期间于2003年6月10日届满 B.王某6月13日的行为引起诉讼时效中断 C.发包人应承担民事责任 D.承包人应承担民事责任 68.甲欠乙5000元,乙多次催促,甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱,否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙,被乙发现。下列说法哪些是正确的? A.乙可书面通知甲、丙,撤销该买卖合同 B.如乙发现之日为2000年5月1日,则自2001年5月2日起,乙不再享有撤销权 C.如乙向法院起诉,应以甲为被告,法院可以追加丙为第三人 D.如乙的撤销权成立,则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担 69.依我国法律规定,下列合同中可能发生留置权的有哪几种? A.保管合同 B.委托合同 C.加工承揽合同 D.行纪合同 70.乙公司欠甲公司30万元,同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议,转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日,乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后,便主张20万元的抵销权。下列说法哪些是正确的? A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效 B.乙公司接到债权转让通知后,即负有向丙公司清偿30万元的义务 C.乙公司于9月24日取得20万元的抵销权 D.丙公司可以就30万元债务的清偿,要求甲公司和乙公司承担连带责任 71.何女士提供三块木料给某家具厂订制一个衣柜,开工不久何女士觉得衣柜样式不够新潮,遂要求家具厂停止制作。家具厂认为这是个无理要求,便继续使用剩下两块木料,按原定式样做好了衣柜。下列说法哪些是正确的? A.家具厂应赔偿因此给何女士造成的损失 B.何女士应支付全部约定报酬 C.何女士应支付部分报酬 D.何女士应支付全部约定报酬和违约金 72.合同当事人一方违约后,守约方要求其承担继续履行的违约责任,在下列哪些情况下人民法院对守约方的请求不予支持? A.违约方所负债务为非金钱债务 B.债务的标的不适于强制履行 C.继续履行费用过高 D.违约方已支付违约金或赔偿损失 73.冯某与张某口头约定将一处门面房租给张某,租期2年,租金每月1000元。合同履行1年后,张某向冯某提出能否转租给翁某,冯表示同意。张某遂与翁某达成租期1年、月租金1200元的口头协议。翁某接手后,擅自拆除了门面房隔墙,冯某得知后欲收回房屋。下列选项哪些是正确的? A.冯某与张某间的租赁合同为不定期租赁 B.张某将房屋转租后,冯某有权按每月1200元向张某收取租金 C.冯某有权要求张某恢复原状或赔偿损失 D.冯某有权要求翁某承担违约责任 74.小甲6岁,父母离异,由其母抚养并与之共同生活。某日,小甲在幼儿园午餐时与小朋友小乙发生打斗,在场的带班老师丙未及时制止。小甲将小乙推倒在地,造成骨折,花去医药费3000元。小乙的父母欲以小甲的父母、幼儿园及丙为被告,要求赔偿。下列表述哪些是正确的? A.小甲之母应承担赔偿责任 B.小甲之父应承担连带赔偿责任 C.幼儿园应给予适当赔偿 D.丙应承担连带责任 75.某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情,使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。中国音乐著作权协会(音乐作品著作权人授权的集体管理组织)以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。该协会的要求被拒绝后,遂向法院起诉。下列说法哪些是错误的? A.播放行为是合理使用行为 B.播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权 C.播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权 D.中国音乐著作权协会不是正当原告 76、某著名画家于近日创作一副名为"山林"的国画,随后在一次拍卖会上以10万元的价格被一位国画爱好者买走。根据我国有关法律的规定,这位国画爱好者通过购买行为获得了这副国画的: A.所有权 B.署名权 C.展览权 D.复制权 77、在下列民事纠纷中,哪些应按相邻关系处理: A.甲在乙的房屋后挖菜窖,造成乙的房屋基础下沉,墙体裂缝,引起纠纷 B.甲村为了取水浇地,在乙、丙、丁村的土地上修建引水渠,引起纠纷 C.甲新建的房屋滴水在乙的房屋上,引起纠纷 D.甲村在河流上游修建拦河坝,使乙村在用水量骤减,引起纠纷 78、1989年4月,甲(女)与乙协议离婚。协议约定,婚生子丙归女方抚养,男方每月付抚养费25元,男方每月可看望孩子并可接回家小住几天;双方如有一方再婚,孩子归未再婚一方抚养;双方都再婚,按原协议。1989年1月甲再婚,乙几次接孩子未果。1991年3月,乙强行将孩子带回自己家。甲向法院起诉。以下说法正确的是: A.甲按离婚协议,享有监护权 B.甲乙的离婚协议,不违反法律,有法律效力 C.乙未经张某同意,强行带孩子回家抚养,侵害了原告的监护权 D.乙带孩子回家抚养,是履行协议的行为,不是侵权行为 79、张某由于出国一年,将一些家电及家具交由某保管人保管,其中包括价值不菲的一套祖传瓷器,为了节省保管费用,张某未向保管人声明瓷器为贵重物品,后在保管过程中,由于保管人保管不善,该套瓷器被打碎,则关于本案的下列说法中不正确的是:( ) A.保管合同中保管人承担的是严格责任,故保管人应对瓷器的损害承担赔偿责任,由于该祖传瓷器为特定物,保管人应就赔偿相同价值的金钱 B.保管合同中保管人承担的是严格责任,故保管人应对瓷器的损害承担赔偿责任,但由于张某未向保管人声明,保管人可以按照一般物品予以赔偿 C.假如本题中保管为无偿保管,保管人对瓷器的损害没有重大过失的,不承担损害赔偿责任 D.假如本题中保管为无偿保管,且保管人对瓷器的损害为一般过失时,仅需要按照一般物品予以赔偿。 80、某工厂甲购买一套以分期付款的方式从贸易公司乙处购买一套重型设备,价值100万元,分4年付清,每年支付25万元。后因工厂甲经营不善,不能支付第四年的25万元,此时,下列说法中正确的是:( ) A.公司乙无权要求工厂甲支付全部价款,但有权解除合同 B.贸易公司乙有权要求工厂甲支付全部价款,也有权解除合同 C.合同解除后,贸易公司乙有权要求工厂甲支付使用费 D.合同解除后,贸易公司乙无权要求工厂甲支付使用费,但可以要求返还机器
三、不定项选择题 (一)甲将其所有的房屋出租给乙,双方口头约定租金为每年5万元,乙可以一直承租该房屋,直至乙去世。房屋出租后的第二年,乙为了经营酒店,经甲同意,对该房屋进行了装修,共花费6万元。一天晚上,一失控的汽车撞到该房屋,致使其临街的玻璃墙毁损,肇事司机驾车逃逸,乙要求甲维修,甲拒绝,乙便自行花费1万元予以维修。现甲乙发生纠纷,均欲解除合同,但就如何解除意见不一。请回答以下81-84题。 81.该租赁合同的性质如何? A.附解除条件的合同 B.附延缓条件的合同 C.附始期的合同 D.附终期的合同 82.对于乙对房屋的装修费用,若甲乙达不成协商一致,应如何处理? A.由乙无条件拆除,费用由乙自理 B.装修物归甲所有,且甲无须支付费用 C.装修物归甲所有,且甲应当支付全部装修费用 D.若装修物可以拆除则拆除,不能拆除的,可折价后归甲所有 83.对于乙对玻璃墙的维修及其费用应如何处理? A.由甲承担维修费用 B.由乙承担维修费用 C.由甲乙分担维修费用 D.由甲承担大部分维修费用,乙承担小部分维修费用 84.若本案中双方未约定租赁期限,甲乙双方又无法就租赁期限协议补充,下列关于合同解除的何种说法是正确的? A.甲无权随时解除合同 B.甲可以随时解除租赁合同,但应在合理期限之前通知乙 C.乙可以随时解除租赁合同 D.若合同解除,乙仍应支付解除之前实际租赁期限的租金
(二)朱某原是大鹏公司的采购员,已辞职。某日,朱某接到大鹏公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话,称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖,大鹏公司如有意购买,务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找大鹏公司经理,经理正出差,要晚上才回来。朱某赶到粮油公司,说货物大鹏公司要了。粮油公司不知朱某已辞职,就与其签了合同,并说糖蜜存放在仓库,你们把货款和仓储费付清,我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品,找到大鹏公司的经理,经理看了合同和样品后,在合同上签了字,并要朱某第二天到公司去盖章。大鹏公司将钱款付清后,拿着仓单到仓库提货,在验货时发现是一级糖蜜,就未取货。原来粮油公司怕大鹏公司不能及时付款,把那批特级糖蜜给了别人。这批一级糖蜜合同上订的也是特级,口岸验收时商检局发现货轮有轻度污染,就给降了一级,由特级改为一级。请回答以下85-88题。 85.朱某与粮油公司签订合同时,其行为性质应如何认定? A.属于有权代理 B.属于无权代理 C.属于表见代理 D.属于间接代理 86.某粮油进出口公司与大鹏贸易公司所作的糖蜜交易属于何种类型的合同? A.委托合同 B.买卖合同 C.行纪合同 D.间接代理合同 87.大鹏公司取得仓单后,获得何种当事人资格? A.存货人 B.仓单持有人 C.仓储合同受让人 D.货物受领人 88.如大鹏公司起诉粮油进出口公司,大鹏公司依法可以提出何种主张? A.解除合同,并要求对方承担违约责任 B.受领交付,但要求按一级品价格付款并请求承担违约责任 C.主张因受欺诈合同无效 D.主张因受欺诈撤销合同
(三)甲乙二人在婚姻存续期间,用共同财产购买房屋一套。但购房合同以及房产证均登记为甲一人所有。在婚姻期间,甲以自己的名义,持登记为自己名义的房产证与丙交易,根据以上案情,回答下列问题: 89、假设丙不知甲乙系夫妻关系,有关甲丙之间法律关系说法正确的是: A 、转让合同无效,丙不能取得房屋所有权 B、如果甲丙已经登记,则丙可取得所有权 C、转让合同效力待定,如果丙作追认,则合同有效 D、无论丙是否追认转让合同均有效 90. 假如丙知道甲乙系夫妻关系,其房产系甲乙二人共同出资购买的,则有关法律关系分析正确的是: A、转让合同无效 B、转让合同效力待定 C、若丙有客观理由以为转让合同为甲乙共同意思表示,则合同有效 D、若甲丙已为登记,则丙可取得所有权 91. 乙以甲没有经过自己的同意,擅自卖房,要求确认合同无效,举证责任如何分担? A 、对于丙是否知道甲乙系夫妻关系,应由乙举证 B、对于丙是否有理由认为合同为甲乙共同意思表示,应由丙举证 C、对于丙是否知道甲乙系夫妻关系,应由丙举证 D、对于丙是否有理由认为合同为甲乙共同意思表示,应由乙举证 92、假设转让合同签定后丙已交付房款,但在过户交付前甲丙达成解除合同的协议,第二天甲携房款逃匿,丙得知房屋合同签定后不久甲乙便已离婚,丙于是起诉乙要求返还房款。以下说法正确的是: A、乙可以此债务为甲个人债务为由抗辩 B、房款返还义务属于夫妻共同债务 C、对于债务是否属于夫妻共同债务应由乙举证 D、对于债务是否属于夫妻共同债务应由丙举证
四、案例分析题 93、A县甲拥有对B县乙的债权12万元,并且已届还款期限,甲多次催促乙归还欠款,乙置之不理,一直推诿。后甲查明乙拥有一处房产,价值20多万元,甲正欲起诉乙时,乙以4万元的低价该房产转让给其在C县的妹夫丙,并且已经办理房产转让手续。 请问: (1)甲欲实现其债权,可行使何种权利?行使该权利的条件是什么? (2)甲如果提起诉讼,如何确定乙和丙的诉讼地位? (3)甲若提起诉讼,什么地方的人民法院具有管辖权? (4)假设甲提起诉讼,法院受理后,D县丁又提出乙欠其4万元货款,到期未还,丁采取与甲同样的实现债权的方式向该法院起诉,法院如果处理?甲和丁在民事诉讼上是什么关系? (5)甲行使权利所支付的律师代理费、差旅费等必要费用,应由谁负担? 94、许兰原系甲县人,于1970年来乙县做小生意。因其无处居住,与乙县吴村A小组经过商议,A小组批给其一块宅基地,许兰则支付了相应的青苗赔偿费。后许兰在该宅基地上建房,并同时做个体生意。但许兰一直未取得该块宅基地的合法使用证,1995年9月,A小组决定收回该宅基地,在没有取得有关机关批准的情况下,A小组村民即组织起来将许兰经营的商品及屋内其他物品非法扣押,并把房屋拆除。许兰向当地法院起诉,要求确认自己对该块宅基地的合法使用权,并赔偿自己的全部损失。 问题: (1).许兰对该块宅基地是否享有土地使用权?为什么? (2).许兰可就其损失获得哪些救济?理由是什么? 95、画家张某将其创作的《戏虾图》卖给画店老板李某。后来张某所在单位拟举办一次美术展览,张某于是去找李某要画展览,李某恐怕画丢了,故不同意。张某于是请其一位在机关工作的同志去吓唬一下。后来李某一怒之下将该画撕毁。张某于是状告李某侵犯其著作权。 问:(1)张某对该画有什么权,为什么? (2)李某对该画有什么权,为什么? (3)该画的展览权归谁?为什么? (4)李某毁画行为是否侵犯张某著作权?为什么? 96、原告杨艳是三被告之继母,杨艳在四川确有亲生儿子刘良,但在其2岁时已由他人收养,与杨艳无往来,刘良长大成人后才来相认,以后只是偶尔往来。1963年3月,与三被告之父方清结婚时,方兰16岁,方珠嫁,方明于1974年招婿王先,同其父和继母共同生活。1988年,方清病故,由原被告共同安葬。1989年4月,杨艳与李维再婚,同月18日,李维、王先请村民作中人,写了一份《杨艳、王先财产分配协议书》。协议中载明:于1989年底,由王先付给杨艳300元,此后家中财产与杨艳无关;杨艳婚后到李家。生养死葬一切由李维管,与王无关,王不得异言。杨艳与李维婚后,因不和睦,于1990年5月经法院调解离婚。离婚后,杨艳因无生活来源,于1990年10月向县法院起诉,请求方明承担赡养义务,每年给付口粮600斤,生活费300元。问: (1)原被告之间是否形成拟制血亲关系? (2)原告再婚,是否影响其亲属关系? (3)《协议》有无法律效力? (4)刘良有无赡养义务? 97、2002年7月,青年杨某以其所有的价值25万元的轿车设定抵押,向工商银行申请个人消费贷款.双方签订了贷款合同和抵押合同、并办理了抵押登记,杨某因此获得了15万元的贷款,2002年8月,杨某又将轿车向赵某和牛某设定抵押,从二人那里分别获得5万元贷款。在赵某的催促下,杨某就为赵某设定的抵押办理了登记;但牛某认为合同白纸黑字杨某也赖不掉,而且轿车价值30万足够偿还贷款,就未要求与杨某共同办理抵押登记。2002年12月,杨某在驾车外出途中,被一辆货车由后面追尾,造成轿车严重损坏。这次事故责任完全在货车司机一方。而保险公司根据实际损害情况,决定给予杨某5万元赔偿金。2003年3月杨某的三笔贷款都已届清偿期,经查除该辆轿车拍卖所得13万元和5万元赔偿金以外,杨某已无其它可用以偿还债权的财产。请回答以下问题: (1)、牛某与杨某签订的抵押合同效力如何?是否可以对抗第三人? (2)、杨某已将轿车向工商银行设定抵押之后,是否能再将轿车向赵某和牛某设定抵押? (3)、轿车严重损坏致使价值减少,工商银行是否有权要求杨某另行提供担保,以保证其15万元的债权能够得到完全清偿? (4)、保险公司给付的5万元赔偿金是否应作为担保? (5)、工商银行、赵某与牛某的债权无法都得到完全清偿,那么三者各自可获得的清偿数额是多少? 98、甲有田黄石(估价10000元)一块,被好友乙借去观赏。不料,甲因车祸死亡。甲死后,乙擅自将该田黄石以5000元售与知情的丙。丙系著名篆刻家,将该田黄石雕成印章一枚(估价3万元),以3万元价格转售与不知情的丁。丁因经营困难向戊借款3万元,以该印章质押于戊作为担保。戊未经丁同意,将该印章转质于不知情的己,取得借款4万元。己之妻子庚擅将该印章与辛交换一对手镯。辛系到民间收集古玩的商人。走后无处寻找。经鉴定,该手镯值3000元。因此,引发纠纷。根据案情,请回答下列问题: (1)乙与丙签订的合同效力如何?丙能否取得田黄石的所有权?为什么? (2)丙将田黄石雕成印章的行为性质如何?为什么? (3)甲的继承人对乙享有何种请求权?应如何行使 (4)甲的继承人对丙享有何种请求权?应如何行使? (5)丁能否取得该枚印章的所有权?为什么? (6)戊能否取得该印章的质权?为什么? (7)戊是否有权将该印章转质?为什么?己能否取得该印章的质权?为什么? (8)设丁偿还了戊的借款,要求返还质物印章,因印章已失,其损失应由谁赔偿?为什么? 99、甲公司因工程需要从乙公司处租赁6台挖掘机(分别为机1、机2、机3、机4、机5和机6),双方签订了租赁合同,乙公司将6台机器交付甲公司。据此,请回答下列问题: (1)设在出租之前,乙公司已经将机1设定抵押给丙银行以获得贷款,在租赁期间,乙公司借款期限届至,因无力还款,丙银行行使抵押权,该机器被丁公司购买,则甲公司是否有权向丁公司主张承租权?为什么? (2)设在出租之后,乙公司将机2设定抵押给戊银行以获得贷款,在租赁期间,乙公司借款期限届至,因无力还款,戊银行行使抵押权,该机器被己公司购买,则甲公司是否有权对己公司主张承租权?为什么? (3)设在租赁期间,机3发生故障,甲公司为此支付维修费用若干,因对维修费用没有约定,双方发生争议,则该维修费用应由谁负担?为什么? (4)设在租赁期间,机3因存放不妥,将路人砸伤.对此,应由谁承担赔偿责任?为什么? (5)设在租赁期间,甲公司因资金问题向庚银行借款,庚银行要求提供担保,甲公司遂将机4设定抵押。因到期甲公司未能还款,庚银行主张行使抵押权与乙公司发生纠纷。庚银行是否有权对机4主张抵押权?为什么? (6)设在租赁期间,甲公司将机5设定质押于不知情的辛公司,以担保货款的支付。因甲公司到期未能支付货款,辛公司主张行使质权与乙公司发生纠纷。辛公司能否取得该机器的质权?为什么? (7)设在租赁期间,甲公司将机6转租于寅公司。乙公司得知情况后,要求解除与甲公司的租赁合同,收回机6。则甲公司与寅公司签订的租赁合同效力如何?为什么?乙公司能否收回机6?为什么?
五、论述题 100、2004年中国建设银行等突然发表声明,欲对储蓄卡用户收取年费,此举引起很大反响,有的认为当时办理储蓄卡时银行明确表示不收年费,而现在单方改变约定,是严重侵犯了用户的合法权益,有的认为储蓄卡收年费是国外银行的惯例,这有利于中国银行的市场运作。请对此事进行评述。答题要求: (1).运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由(既可以是赞成的观点也可以是反对的观点); (2).说理充分,逻辑严谨,语言流畅,表述准确; (3).答题文体不限,字数要求800-1000字。
答案: 1.A 参阅《合同法》第54条。 2.D 参阅《合同法》74条。 3.A 物权的设立。 4.B 《民通意见》37条。 5.C 参阅《公司法》13条。 6.D 解析:最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条第1款规定,如果学校有过错,要承担相应的损害赔偿责任。 7. D 解析:相邻关系是指相互毗邻的不动产的所有人或使用人因对不动产行使所有权或使用权而发生的权利、义务关系。 8. D 解析:依《民通》第79条的规定:拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物,应当归还失主,因此而支出的费用由失主偿还。故丙得支付甲饲养的费用。又因为甲系无权处分人,且不是因为丙的原因而占有山羊,通常情况下买受不得主张善意取得,唯在同类物品的交易市场上出卖的,可以主张善意取得,故乙取得山羊的所有权。同时丙可以依侵权或不当得利之事由要求甲返还出卖山羊所得的100元。 9. A 解析:《担保法解释》第三十条规定:保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。故本题中保证人只是对加重部分不承担保证责任,对原保证合同约定的50万元,仍要承担保证责任。 10.C 解析:本题不适用《民通》第127条的规定,原因在于动物不完全等同与一般财产,立法之所以给动物饲养人苛以更严厉的责任,是因为动物本身的危险性,但如果双方都是动物,那么就不应该再死板的适用这个原则了。乙的掉入桥下的牛不应该简单的视为财产损失,不能适用民法通则127条,所以要按照一般的侵权行为来处理,适用混合过错的规定,所以选C。 11.D 解析:《担保法》第七十五条规定:下列权利可以质押:(二)依法可以转让的股份、股票。《公司法》第一百四十七条规定:发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起三年内不得转让。公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份,并在任职期间内不得转让。所以甲的股票是不得转让的股票,不满足《担保法》的规定,出质行为无效。 12.C 解析:《专利法》第十条规定:专利申请权和专利权可以转让。中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的,必须经国务院有关主管部门批准。 转让专利申请权或者专利权的,当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记,由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。 13.B 解析:催告权不能单方面引起法律关系的产生、变更、消灭,故不属于形成权。 14. A参阅《合伙企业法》第44条和45条。 15.D. 解析:留置物为可分物的,留置物的价值应当相当于债权的金额。超出的话,则应当赔偿因此造成的损失50吨10万元,按照规定,只能留置2万元的货物,但是留置了10万元,另外8万元是不应该留置的,2万元的货物损失不承担责任,所以是1万元的80% 16.C参阅《合伙企业法》第11条、12条,《担保法》第41条。 17.B参阅民通意见第53条 18.D表见代理《合同法》第49条。 19.A参阅《民法通则》第79条。 20.D《担保法》第75条。 21.C《合同法》第140条。本题属于简易交付。 22.D 23.C共同侵权行为《民法通则》第130条、《民通意见》第148条。 24.D参阅《合同法》第374条。 25.C《婚姻法》第41条。 26.A 27.B 28.C 29.C 解析:此题测试的是租赁合同承租人死亡时的处理。根据我国《合同法》第234条规定,承租人在房屋租赁期间死亡的,与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同继续租赁该房屋;另外根据第229条规定,租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。故选项C的说法正确,故当选。 30 A 参阅《公司法》第185条第2款 31.D 解析:商店既有违约情节又有侵权情节,在选择权竞合的场合,王某应选择行使。 32.D 解析:本题涉及到居间合同中的居间报酬及居间活动费用问题,为居间合同的核心问题。相关法条为《合同法》第427条 33.C 解析:本题考察个人之间借款的利息问题以及民诉法有关理论,主要涉及到《合同法》的121条。这里需要注意的是根据诉讼法有关理论不能以张某同意为理由选B。 34.C 解析:此题测试的是违约金的支付及留置权,根据《合同法》第114条规定,合同当事人可以约定一定数额的违约金,因而本题中王某违约应支付违约金,但酒店没有对三轮机动车的留置权,敌应将三轮车返还,并赔偿因此而给王某造成的损失,故正确答案为C。 35.A 解析:此题测试的是合同的相对性,根据《合同法》第121条规定,当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。故本题中乙应要求甲承担赔偿责任 36.D 解析:本题考察的是不安抗辩权,根据《合同法》第68条规定,本案并不属于不安抗辩权产生的情形,因而BC均错误,且甲公司也无权变更合同,故正确选项为D。 37.A 解析:此题测试的是可撤销合同的撤销权的除斥期间。根据《合同法》第54条规定,撤销权的行使只能向法院或仲裁机构主张,故选项B错误;另外根据第55条规定,撤销权的除斥期间为一年,且此期间为不变期间,不适于诉讼时效关于中止、中断或延长的规定,故本题正确答案为A。 38.C 39.A 40.C 41.ABD 参阅《继承法》10条、11条,《继承法实施意见》52条。 42.ABD 参阅《合同法》302条、121条。 43.ACD 形成权 44.ACD 抛弃与先占 45.AC 参阅《担保法解释》17条、25条。 46.CD 参阅《担保法解释》75条。 47.AC 参阅《担保法》41条、42条,《担保法解释》79条。 48.BD 参阅《商标法》38条。 49.AB 参阅《专利法》50条、53条、54条。 50.AD 参阅《担保法解释》36条。 51.BC 参阅《著作权法》30条、32条。 52.AC 参阅《最高人民法院关于精神损害赔偿的司法解释》4条。 53.BD 参阅《合同法》481条。 54.ABC 解析:自由设立原则也称放任主义,即国家对法人的设立完全听凭当事人自由,不加以任何干涉和限制。但近代以来,除瑞士民法对于非营利型法人仍采此主义外,各国立法对此原则已多不采用,故D错误。特许设立原则是指法人的设立须经特别立法工国家元首的许可。此时,特许状既作为法人设立的法律,同时也是政府的批准文件。这一原则在法人最初设立时多用,但现代立法中,除法国外,对此原则也少有采用,但我国机关法人,采用特许主义,事业单位、社会团体法人,不需要登记的,也采特许主义,故A正确。行政许可原则又称核准主义,即法律规定法人成立的条件,但是否批准法人成立须经行政机关的许可,我国的股份有限公司的设立须经国务院授权的部门或省级人民政府批准,即为行政许可原则,故B正确。注册登记原则又称准则设立主义,即法律对于法人的设立先规定一定的条件,设立人遵照该条件设立,无须先经行政机关许可,只要依照法定条件设立后,仅须向登记机关办理登记,法人即可设立,我国的有限责任公司除法律和法规规定须经有关部门审批的外,仅须向公司登记部门申请设立登记,即为注册登记原则,故C正确。 55. BC [解析]地役权是指自己使用、经营土地(该土地称需役地)的方便和利益而使用他人土地(该土地称供役地)的权利。由此可见,地役权是为需役地而设定,不能独立存在,更不能与需役地分离而转让。AD两项均违背了地役权理论,故选BC。 56.BC [解析]:动产善意取得的要件是:1、受让人须通过支付对价取得财产2、转让人须为无处分权人3、受让人在受让财产时须为善意4、受让人取得的财产须是依所有人的意思合法脱离所有人占有的财产(金钱与无记名有价证券除外,其它动产从公开的同类市场上购买的除外)。故A符合善意取得,不应返还原物,A错误。B不符合1、4要件,不能善意取得,应当返还原物,B正确。C只是谎称丢失,也应当返还原物,C正确。D发生事实上的返还不能,故D错误。 57.ABC [解析]:参阅《专利法》第11条、第63条规定。注意,有人据《专利法》第11条认为:C是“经营出口”不在法律对专利侵权的界定范围之内,故C并未构成侵权。但一般认为11条的表述应当这样来理解:“发明和实用新型专利权被授予后,除本法另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利”这是法条的主干,即只要不在另有规定的范围之内,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,否则即为侵犯他人的专利权。“即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品”为展开的列举阐述,列举是不可能全尽所有可能的,所以在列举中没有提到的行为,也未必就不能构成侵权了。而第63条是《专利法》的另有规定,其中并没有讲“为了出口未经专利权人许可而实施其专利”法律不认为是侵权,所以C当选。 58.ABD [解析]:《合同法》第88条规定:“当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”A当选。《合同法》第84条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。”,且依此合同性质也不能转让,故B当选。《合同法》第80条第1款规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。”C不选。《担保法》第50条规定:“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。”D当选。 59. BCD [解析]:监护人可以概括同意限制行为能力人为某一类法律行为,故B当选。事实行为不以意思表示、行为能力为要件,即便没有行为能力也可以为事实行为(如小孩发现无主物而先占可取得此物之所有权),故C当选。意定代理权的授与系有相对人的单方行为,不以相对人的承诺为必要。代理权的授与仅在赋与代理人一种得以本人名义为法律行为的资格,代理人并不因此享有权利或负担义务,故对限制行为能力人亦得为有效的代理权授与,不必得监护人的同意,故D当选。 60. ACD [解析]:因同一原因事实而发生二个以上的请求权,当其内容不同时,得为并存;当其内容相同或部分相同时,则发生竞合。具体在本题中,基于债权请求权可以有1、租赁物返还请求权;2、侵权行为损害赔偿请求权(占有本身、使用收益);3、违约行为损害赔偿请求权(占有本身、使用收益)4、不当得利请求权(占有本身、使用收益)。基于物权请求权可以有所有物返还请求权。但全部的请求权内容最大值为:1、物返还;2、返还无权占用期间的使用收益;3、赔偿可预见的间接损失。所以,ACD均有部分请求权内容相同,发生竞合;B的两项请求权内容不相同,不发生竞合。 61.ABC 解析: A项乙的行为构成侵权。甲在其户内开设娼馆,并未侵犯其他住户所有权,因所有权不包含精神权利,其他住户之人格权也不会因甲的行为受到影响,此其一;其二、住宅社区之公序良俗,不属于正当防卫保护的利益,维护公共利益,乃公力救济功能,若以私力代替,法律秩序将告崩溃。 B项乞丐的行为构成侵权。紧急避险之“险”,应从严解释,饥饿不是避险的理由,除非该饥饿已经危及生命。 C项甲不构成正当防卫(防卫不适时),但也不构成侵权,甲的行为是自助行为。若不对乙之权利进行合法的、暂时的限制,则甲之权利有不及保障之虞,综观其行为,并无超出必要之限度。自助行为一直为我国司法实践所承认。 D项乙构成正当防卫。首先其不是避险行为,避险是针对无辜第三人,而正当防卫是针对侵害人(人身或财产)。其次,正当防卫虽受必要限度制约,但条件比避险宽松,其宗旨是“合法不向非法让步”,意思是面对不法侵害受害人虽有选择躲避余地,但法律鼓励受害人积极面对不法侵害。本案中,乙虽可选择先与甲交涉,但也可直接选择防卫手段。 62. ABD 解析:本题考察意思表示错误和无效民事行为的转换。关于意思表示错误,大陆法严格区分错误和误解,而我国民通意见71条规定了重大误解的定义,但未规定错误,只能对71条做扩大解释包含错误的情况。意思表示错误是可撤销的民事行为,错误包括了行为性质错误、当事人错误、内容错误、动机错误等,其中动机错误的效力,通说认为不得对抗善意第三人,因此动机错误不影响民事行为的效力,除非相对人明确知道该动机,则可撤销之。故AB应选。 D项涉及无效民事行为转换的问题。所谓转换是指民事行为无效时为贯彻意思自治原则,应在一定条件下使该民事行为转换成其他行为,转换是一种解释,即法官在探求当事人假设之意思表示。民法通则55条第2款规定,无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力。对这条规定应做目的限制解释,即无效行为,是指当事人原来之行为,不包括根据诚信原则转换之行为。本案中,即使甲的撤销行为无效,但可衡之事理,通常认为如果甲知道其行为无效即欲为解除合同之表示,所以撤销行为可转换成合同解除的意思表示。根据合同法232条,合同解除有效,则不存在违约一说。D应选。 63.AC 解析:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第12条第2款规定:因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害, 赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的,人民法院应予支持。根据该条A是正确的。B是不正确的。对于C,由于最高院的上述司解对残疾赔偿金财物劳动能力丧失说,属于财产损失的范畴。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式: (一)致人残疾的,为残疾赔偿金。显然该司解对残疾赔偿金采取的是精神抚慰说。根据后法优于新法的原理,该条解释实际上已被废除。因此,C正确。 64.ACD 解析:正确区分承揽和雇佣。 65.AD 解析 本题的关键是看乙诉讼时效的起算点。其中关键又在于确定乙可以行使请求权的时间。 根据《合同法》第61条、62条,乙的欠条没有还款期限,似乎可以“随时请求”。但是,买卖合同第161条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。该条确定了“同时履行的原则”。实际上排除了合同法总则部分第62条的适用。因此,对无法确定货款给付时间的,应当自卖受人接受货物时,同时给付。换言之,如果卖受人不支付、出卖人就应当知道自己的合法权益被侵犯。因此本题的诉讼时效起算点应当是甲交货时,即2001年1月4日。 66.ABC 解析:[解析]:A、B之间的抵押合同不生效,A、C之间的质押合同也不生效。《担保法》第四十一条、四十二条明确规定了房屋抵押未经登记的合同不生效;《担保法》与《担保法解释》中均未规定不动产质押这一种担保物权的形式。依据“物权法定”原则-即(1)、由法律直接规定物权的种类,禁止任何人创设法律没有规定的物权;(2)、由法律直接规定各种物权的权能,禁止任何人超越法律规定行使物权;(3)、由法律直接规定各种物权设立及变动的方式,非依法律规定的方式不产生物权设立及变动的法律效力-此两个担保合同不生效。 由于担保合同是从合同,借款合同是主合同。从合同的效力不及于主合同,因此从合同不生效,并不影响主合同生效。 因为上述三个借款合同均成立、生效并已经履行期届满,所以依据“债权平等”的原则,各债权人按照各债权数额的比例平等受偿。本案中的分配比例是3:4:3。 67.AD参阅《民法通则》第136条、125条。 68.BCD《合同法》第74条。 69.ACD 解析:我国《担保法》、《合同法》明确规定了五类合同可以行使留置权:保管合同、仓储合同、加工承揽合同、行纪合同、运输合同。 70.BC 参阅《合同法》第80条、99条。 71.AC 参阅《合同法》第268条、263条。 72.BC 参阅《合同法》第107、110条。 73.AC 参阅《合同法》第215、224条。 74.AC 参阅《合同法》第133条、《人身损害赔偿司法解释》第7条。 75.ACD 参阅《著作权法》第22条、8条。 76.A、C 77.A、C、D 78.A、B、D 79.ABD 解析:此题测试的是保管合同中的保管人责任承担的问题,根据《合同法》第374条规定,可以判断保管合同中保管人对保管物的损失承担过错责任,即在无偿的保管合同中,保管人仅在故意、重大过失的情形下才承担损害赔偿责任;而有偿的保管合同中,保管人在一般过失的情形下也要承担赔偿责任,故可以判断选项ABD的说法均错误。而对于寄存人对贵重物品未声明的,只是本题中用来迷惑大家的一个内容,一定要加以辨别 80.B、C 解析:本题主要考察分期付款合同。本案中,不能支付的金额超过总金额的20%,达到了25%,根据《合同法》第167条规定,可以判断出正确的答案为BC,而答案AD错误。 81.D 82.D 参阅《民通意见》86条。 83.A 参阅《合同法》216条、221条。 84.BCD 参阅《合同法》232条、212条。 85.C参阅《合同法》48条。 86.B 合同的种类 87.BD 参阅《合同法》387条。 88.AB 参阅《合同法》94条、111条。 89.BD 解析:本题仍然与无权处分有关。按照物权公信原则,B很自然可以入选。民通意见89条也有相关规定,第三人善意、有偿取得该财产的,应当维护第三人的合法权益,对其他共有人的损失,由擅自处分共有财产的人赔偿。 关于合同效力问题,按照合同法51条的规定应当为效力待定,但按照此前分析,买卖合同的效力不受无权处分影响,故D亦应选。 90.答案: BC 解析:与上题有所区别,如果第三人知道甲乙为夫妻关系,而夫妻双方拥有平等的财产处分权,其仍然为交易,则不能援引善意规则予以保护。但在国外一些国家,基于夫妻之间的特殊关系,第三人难免对夫妻一方的意思表示产生信赖,故特别规定家事代理权,我国没有规定,不过合同法有关表见代理的规定还是有适用的余地。婚姻法司法解释对此予以肯定:解释(一)第17条规定,他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。故C应入选无疑,若非如此,则属于无权处分,合同的效力,可按合同法51条处理,即效力待定,之所以不按照买卖合同150条做有效解释,是因为无权处分合同有效的前提是第三人善意,始得引用“买卖合同中的无权处分不影响合同效力”的原则处理。故排除A,选B。至于D,若合同不予追认,即使取得登记,也可撤销,所以不选。 91.AB 解析:本题与民诉的证据规则有关,但其实间接考察合同效力问题。民事证据规则第5条规定,在合同纠纷案件中,主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。而“丙是否有理由认为夫妻共同意思表示”对合同生效有直接影响,因此应丙承担举证责任,排除D选B。丙是否知道甲乙关系,对于合同效力有一定影响,但对合同效力没有直接联系,不宜适用证据规则第5条,应转而适用第7条规定,在法律没有具体规定,依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时,人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。由乙承担举证责任更符合本条规定的精神,故选A排除C。 92.答案:BC 解析:本题考察夫妻债务负担与夫妻财产处分的法律适用区别。注意与题2的区别,题2是考察夫妻财产处分与第三人的关系,本题考察的是夫妻共同债务与个人债务。前者适用的依据是婚姻法解释(一)17条,本题的依据是婚姻法解释(二)24条:债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。17条和24条的联系是:24条适用的前提是债务所据以产生的根据(如合同)不存在效力问题,若夫妻一方主张合同债务因无权处分无效,则适用17条规定。 本题中,尽管甲对丙的不当得利之债是以个人名义承担的,但如无相反证据应视为夫妻共同债务,且举证责任归于夫妻一方,而非债权人。且不当得利为法定之债,不存在效力问题,故适用24条,选BC。 93.(1)甲可行使撤销权。行使撤销权的条件是债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形。参见《合同法》第74条。 (2)甲可只以乙为被告,而将丙列为第三人。参见《合同法解释(一)》第24条。 (3)B县人民法院有管辖权。参见{合同法解释(一)}第23条。 (4)人民法院可以合并审理,甲和丁在民事诉讼上是普通共同原告关系。参见《合同法解释(一)》第25条、{民事诉讼法}第53条。 (5)甲行使撤销权所支付的必要费用,由乙负担,丙有过错的,应当适当分担。参见《合同法解释(一)》第26条。 94. (1).不享有。未取得宅基地使用权证。 (2).请求返还财产、赔偿损失。房屋与所经营商品为许兰合法所有。 解析: 1.根据《土地管理法》的规定,农民集体所有的土地依法用于非农业 建设的,由县级人民政府登记造册,核发证书,确认建设用地使用权。本案中,许兰不享有该块宅基地的土地使用权。因为她没有作为权利依据的宅基地使用权证,而且在当时的历史条件下,A小组也没有权利划拨耕地作为宅基地建房。见《精粹》第420页。 2.根据《民法通则》第75条的规定和第134条的规定,本案中许兰的房屋和所经营的商品是公民个人的合法财产,任何组织和个人都不得非法侵犯。A小组的行为构成侵犯财产所有权。许兰有权请求返还财产,对于造成原物损坏或不能返还的,应由A小组作价赔偿。见《精粹》第182页。 95.(1)张某对该画有著作权,因为其创作了作品。 (2)李某对该画的所有权,因为他买的是该画的载体。 (3)该画展览权归李某,因为《著作权法》规定,作品的展览权归李某,因为《著作权法》规定,作品的展览权随原件所有权转移而转移。 (4)李某不侵犯张某的著作权,因为他有权处分画的载体。 96.(1)原被告之间已形成继父母与继子女的拟制血亲关系。其一,原告与被告生父结婚时,3被告均未成年;其二,双方多年同居一家,共同生活;其三,3被告长期接受原告抚养教育,原告尽到了一个做母亲的责任,基于此,原被告已形成事实上的抚养教育关系,构成拟制血亲,产生父母子女间的权利义务。 (2)原告再婚不影响继父母子女关系的存在和法律效力。婚姻关系与亲子关系是两个独立的亲属关系;无论是自然血亲的亲子关系,还是拟制血亲的亲子关系,均有其亲子间固定的权利义务,有其产生和终止的物定法律事实。已经形成的亲子关系,不受亲子任何一方婚姻关系的影响。 (3)《协议》不具有任何法律效力。已经形成的拟制血亲,有着强制性法律后果,受到法律的保护。从此当事人之间不得随意否定,也不得私下自行协商解除;即使当事人之间有所谓的私下协议,也不会产生任何效果,不具有法律拘束力。 (4)刘良没有赡养义务,《收养法》第23条、《婚姻法》第20条。 97. (1)、根据《担保法》第四十一条和第四十二条的规定,以车辆抵押的必须进行抵押登记,未办理登记的,其抵押不生效力。故牛某与杨某签订的抵押合同还未生效,当然不得对抗第三人。 (2)、《担保法》第三十五条规定,财产抵押后,该财产的价值大于所担保债权的余额部分,可以再次抵押,但不得超出其余额部分。轿车总价值25万元,故可以在向工商银行抵押后再向赵某等人设定抵押。 (3)、《担保法》第五十一条规定:“抵押人对抵押物价值减少无过错的,抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分,仍作为债权的担保。”本案中,既然造成抵押物损失的全部责任在货车司机,杨某并无可归责的过错,因此,银行无权要求杨某提供新的担保。 (4)、保险公司支付的5万元作为抵押物价值减少的赔偿金,根据抵押权的物上代位效力以及第五十一条的相关规定,应认为属于担保。银行与赵某都可以就5万元赔偿金主张抵押权. (5)、根据《担保法》第五十四条,同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:抵押合同以登记生效的,按照抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿.这样在本例中,工商银行作为先获得抵押登记的抵押权人,首先获得清偿,故可就重5万元的债权获得完全清偿,剩余3万元,由赵某受偿,而牛某由于抵押合同未生效,无法使自己的债权得到清偿。 98.(1)合同效力待定,丙不可以取得所有权,因为其知情,不符合善意取得构成要件。 (2)性质为侵权。 (3)享有返还原物请求权、不当得利请求权和损害赔偿请求权。 (4)享有返还原物请求权和损害赔偿请求权,应该择一行使。 (5)可以。基于善意取得。 (6)可以,符合质权的成立条件。 (7)无权,根据《担保法解释》第94条,未经出质人许可,不能为担保自己的债务而转质。己能取得质权,根据《担保法解释》第84条,己善意取得质权。 (8)由戊承担. 99.(1).无权。抵押人将已抵押的财产出租的,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力。 (2).有权。抵押人将已出租的财产抵押的,抵押权实现后,租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。 (3).由乙公司负担。除非当事人另有约定,出租人应当履行租赁物的维修义务。 (4).应由甲公司承担。建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外。 (5).无权。甲公司为承租人,对该机器不享有处分权,抵押行为为处分行为,庚银行不能取得抵押权,因为抵押权不适用善意取得制度。 (6).能够取得。出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的,不知出质人无处分权的质权人行使质权后,因此给动产所有人造成损失的,由出质人承担赔偿责任。 (7).甲公司与寅公司签订的租赁合同效力未定。无权处分订立的合同效力未定。乙公司能够收回机。承租人未经出租人同意转租的,出租人可以解除合同。
来源:清华在线 最后更新:2006-10-12
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