考前强化二(案例99)及答案与解析

[案例99](样题)

法国一家塑料制品公司与中国沿海某市的福龙公司拟设立一家中法合资企业。合营双方在合同中约定，合营企业的投资总额为800万法郎，外方在注册资本中所占的比例为24％,双方按照注册资本比例分享利润，分担风险。法国一方还提出合营企业生产的产品不得销往法方公司指定的国家和地区。同时，双方在合同中约定：公司的股东大会为企业的最高权力机构，企业的法定代表人为企业的总经理。
根据以上案情回答下列问题：
1．该合营企业的形式是什么?
2．本案中，法国一方的注册资本额应当是多少?为什么?
3．法方提出的关于合营企业生产的产品不得销往法方公司指定的国家和地区，这是否符合法律规定?
4．合营双方在合同中关于法方在注册资本中所占的比例为24％的约定是否有效?
5．合营双方以公司的股东大会为企业的最高权力机构，这种做法正确吗?
6．合营双方以公司的总经理为企业的法定代表人，这种做法正确吗?

答案与解析：
1．该合营企业的形式是什么?
[考点]本题考查的是合营企业的形式。
[答案]该合营企业的形式应当为有限责任公司。

[法理分析]《中外合资经营企业法》第4条第1款规定：“合营企业的形式为有限责任公司。”依此规定，本案中的一方为外方，并且为合资经营，所以其公司形式应为有限责任公司。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握合营企业的形式。需要注意的是，我国不允许合营企业的形式为股份有限公司或者合伙。

2．本案中，法国一方的注册资本额应当是多少?为什么?
[考点]本题考查的是合营企业外国投资者的出资比例。
[答案]法国一方的注册资本最低限额应当是200万法郎。 因为外国合营者的投资比例一般不低于 25％。
[法理分析]《中外合资经营企业法》第4条第2款规定：“在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25％。”依此规定，在本案中，合营企业的投资总额为800万法郎，那么，外国投资者的投资比例一般不低于投资总额的25％，即200万法郎。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握合营企业的投资比例。

3．法方提出的关于合营企业生产的产品不得销往法方公司指定的国家和地区，这是否符合法律规定?
[考点]本题考查的是限制性商业条款。
[答案]法方提出的关于合营企业生产的产品不得销往法方公司指定的国家和地区，这违反了法律规定。
[法理分析]所谓限制性商业条款,是指在协议中规定,限制从事某些商业行为的条款。由于该条款损害了一方的利益，因此，为维护本国方的合法权益，该条款应当认定为无效条款。《中外合资经营企业法》第10条规定：“合营企业在批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资，按照公平、合理的原则，可以在国内市场或者国际市场购买。鼓励合营企业向中国境外销售产品。
出口产品可由合营企业直接或与其有关的委托机构向国外市场出售，也可以通过中国的外贸机构出售。合营企业产品也可在中国市场销售。”此外，《中外合资经营企业法实施条例》第54条规定：“合营企业有权自行出口其产品，也可以委托外国合营者的销售机构或者中国的外贸公司代销或者经销。”从上述规定可以看出，我国在尊重合营企业双方利益的同时，也不允许有限制性商业条款的存在。因此从本案中可以看出，法方提出的关于合营企业生产的产品不得销往法方公司指定国家和地区的限制性条款是无效的。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握限制性商业条款的效力。

4．合营双方在合同中关于法方在注册资本中所占的比例为24％的约定是否有效?
[考点]本题考查的是合营企业外国投资者的出资比例。
[答案]无效，因为外国合营者的投资比例一般不低于25％。
[法理分析]《中外合资经营企业法》第4条第2款规定：“在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25％。”依此规定，合营双方在合同中关于法方在注册资本中所占的比例为24％的约定是无效的。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握合营企业的投资比例。

5．合营双方以公司的股东大会为企业的最高权力机构，这种做法正确吗?
[考点]本题考查的是合营企业的最高权力机构。
[答案]这种做法不正确，因为董事会才能作为合营企业的最高权力机构。

[法理分析]《中外合资经营企业法实施条例》第30条规定：“董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。”因此，只有董事会才能作为合营企业的最高权力机构，而不是股东会。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握董事会是合营企业的最高权力机构，而不是股东会。当然，中外合资经营企业是不设立股东会的。
6．合营双方以公司的总经理为企业的法定代表人，这种做法正确吗?
[考点]本题考查的是合营企业的法定代表人。
[答案]这种做法不正确,因为董事长才能作为合营企业的法定代表人.
[法理分析]《中外合资经营企业法实施条例》第34条规定：“董事长是合营企业的法定代表人。董事长不能履行职责时，应当授权副董事长或者其他董事代表合营企业。”因此，只有董事长才能作为合营企业的法定代表人，而不是总经理。
[答题技巧]解答此题的关键在于掌握董事长是合营企业的法定代表人。

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